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PRIMERO. Reclama la central sindical CC.OO que el complemento de ayuda escolar se satisfaga a los trabajadores a tiempo parcial en su integridad y no, como viene haciendo la empresa, de manera proporcional a la jornada efectivamente realizada pues considera que no existen razones objetivas que justifiquen ese trato diferenciado. La Magistrada de instancia ha estimado la demanda y la empresa Covitel S.L. ha interpuesto recurso de suplicación, articulado a través de un único motivo de censura jurídica por el cauce del apartado c) del artículo 193 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social (LA LEY 19110/2011) denunciando la infracción de los artículos 37.6 del Estatuto de los Trabajadores (LA LEY 16117/2015) y 6 del Convenio Colectivo del sector de comercio de Málaga y su provincia.

Razona la recurrente en su discurso, en síntesis, que el complemento que se reclama en su integridad es una cantidad medibles en atención al tiempo de servicios y que por ello se debe satisfacer a sus trabajadores conforme al criterio de proporcionalidad.

El recurso ha sido impugnado por la representación procesal de CC.OO., que ha solicitado su desestimación y la confirmación de la sentencia recurrida.

SEGUNDO.- . Como expresó esta Sala en su sentencia de 12/09/2018 (Conflicto Colectivo 7/2018), " La Directiva 1997/81 (LA LEY 6816/1997) elevó a norma comunitaria el Acuerdo Marco sobre el trabajo a tiempo parcial que, en su cláusula 4, sentó el principio de no discriminación entre trabajadores a tiempo parcial y trabajadores a tiempo completo comparables, indicando que "... por lo que respecta a las condiciones de empleo, no podrá tratarse a los trabajadores a tiempo parcial de una manera menos favorable que a los trabajadores a tiempo completo comparables por el simple motivo de que trabajen a tiempo parcial, a menos que se justifique un trato diferente por razones objetivas".

Esta Directiva se traspone al derecho interno a través del art. 12.4.d) del Estatuto de los Trabajadores (LA LEY 16117/2015) que establece que: "Los trabajadores a tiempo parcial tendrán los mismos derechos que los trabajadores a tiempo completo. Cuando corresponda en atención a su naturaleza, tales derechos serán reconocidos en las disposiciones legales y reglamentarias y en los convenios colectivos de manera proporcional, en función del tiempo trabajado".

La aplicación del principio de no discriminación se asienta en la dispensa de un igual trato al trabajador a tiempo parcial que al contratado a tiempo completo, quedando justificado un trato diferenciado cuando se trate de derechos cuyo reconocimiento (en su existencia misma o extensión) dependan del tiempo trabajado y aplicando precisamente el tiempo de trabajo de unos y otros como regla de proporcionalidad. Por tal razón, se deberán analizar los pluses objeto de controversia para determinar si su cuantía se debe satisfacer en su integridad o bajo criterios de proporcionalidad, sobre la premisa de que en el convenio colectivo de aplicación no se señala expresamente que los pluses deban o no de abonarse en proporción a las horas trabajadas. Y también sobre la base de que dicho silencio no significa que deba aplicarse, sin más el principio de igualdad en términos absolutos".

TERCERO.- . El artículo 6 del Sector III del Convenio Colectivo del sector de comercio de Málaga y su provincia establece:

" Las empresas abonarán a su personal con hijos/as de edad comprendida entre los 3 y 16 años, una ayuda anual de (ver tablas salariales) por hijo/a que reúna dichas condiciones. La edad será ampliable hasta los veinte años inclusive, y con ella la ayuda. Será requisito para que los trabajadores y las trabajadoras cobren la mencionada ayuda escolar, que la soliciten a las empresas por escrito en el mes de agosto de cada año, efectuándose el pago correspondiente en cuanto se acredite el haberse matriculado en el centro de enseñanza de cualquier clase. También será aplicable esta ayuda escolar al trabajador o trabajadora, sin limitación de edad que se encuentre realizando estudios y acredite tal extremo fehacientemente.

El trabajador o la trabajadora que por cursar estudios estuviese percibiendo la ayuda escolar, para poder seguir teniendo derecho a la misma, deberá aprobar el total de las asignaturas que compongan cada curso académico, en dos años naturales.

También las empresas abonarán a su personal con hijos menores de tres años, la ayuda anual de (ver tablas salariales) por hijo/a, siempre que se acredite que se encuentran en guardería o enseñanza preescolar".

Pues bien, tras un atento examen del precepto convencional, la Sala comparte las conclusiones de la Magistrada sobre la base de los razonamientos que se exponen a continuación.

En primer lugar, el complemento de " ayuda escolar" no puede calificarse como una partida salarial, sino que el convenio colectivo lo construye con una naturaleza social pues, además de que expresamente se califica como " ayuda", su finalidad no es otra que la subvenir necesidades económicas del trabajador o de la trabajadora derivadas de la escolarización de los menores a su cargo; de las que se produzcan por la realización de estudios por los propios trabajadores; o la atención de los menos de tres años en guarderías o enseñanza preescolar. Y dichas necesidades se producirán en idéntica intensidad, ya se encuentre el trabajador prestando sus servicios a jornada completa, ya lo haga a tiempo parcial.

O dicho con otras palabras, si bien es cierto que la ayuda es divisible en su importe a los efectos de aplicar la regla de proporcionalidad con el salario a tiempo completo, lo que también es indiscutible es que el gasto que debe sufragar el trabajador o la trabajadora en la escolarización o realización de estudios es independiente y no resultará afectado por la realización de la jornada (competa o parcial).

CUARTO.- . Y como segundo argumento, porque la solución contraria implicaría una interpretación indirectamente discriminatoria para la mujer trabajadora. En efecto, según datos del Eurostat de 2015 la brecha salarial entre hombres y mujeres se sitúa en el 16,4%, lo que viene a significar que las mujeres europeas trabajaban "gratis" 59 días, o que necesitaban trabajar 59 días más que los hombres para ganar lo mismo. En 2018 la brecha salarial se sitúa en el 14,8% (media de la Unión Europea).

Además, según informe del Observatorio de Igual y Empleo del Ministerio de Trabajo, Migraciones y Seguridad Social de 2.019, "... l os datos, en el caso de parcialidad, son contundentes porque 3 de cada 4 asalariados a tiempo parcial son mujeres y 1 de cada 4 mujeres asalariadas tiene una jornada a tiempo parcial. Casi 6 de cada 10 trabajadoras a tiempo parcial lo hace de manera involuntaria y, mayoritariamente, señalan como causa de la parcialidad las obligaciones familiares y el cuidado de otras personas (menores, enfermos, personas con discapacidad o mayores). Por tanto, las mujeres que se incorporan al mercado laboral, han de aceptar, muchas veces, trabajos más precarios que los hombres". De esta manera, considerando que el mercado laboral se ha ido precarizando con el pasar de los años, el trabajo femenino ha sido el más perjudicado dando lugar al fenómeno de la feminización de la pobreza, de manera que la tasa de parcialidad de las trabajadoras asalariadas es del 25,36% mientras que la tasa de parcialidad de los hombres asalariados es del 7,28% lo que hace que la brecha de género en la tasa de parcialidad sea 18,08 puntos.

En este orden de cosas, como afirma la doctrina científica (" Las mujeres y el trabajo a tiempo parcial en España"; Reyes Beltrán Felip, Cuaderno de Relaciones Laborales") las empresas crean un puesto con una jornada parcial en la medida en que buscan contratar a mujeres, puesto que son ellas las que están dispuestas a aceptar peores condiciones laborales a causa de su posición de debilidad en el mercado de trabajo. Las estrategias empresariales están, pues, condicionadas por el género de los trabajadores sobre los que son aplicadas y, en última instancia, por el propio sistema de organización social, que es el que construye las diferencias de género. Como consecuencia de ello, las ocupaciones a tiempo parcial se concentran en los puestos de trabajo que son tipificados como femeninos por la segregación ocupacional existente, no porque sean las mujeres las que demanden esta jornada, sino porque son las que primordialmente están dispuestas a aceptarla.

Por tales razones, la interpretación que debe darse al artículo 6 del Sector III del Convenio Colectivo de comercio de Málaga no debe ser otro que el de proclamar que el concreto complemento de " Ayuda escolar" debe ser satisfecho en su integridad a los trabajadores o trabajadoras con independencia de la naturaleza de su contrato (a tiempo completo o a tiempo parcial); interpretación que se cohonesta mejor con la doctrina del Tribunal Constitucional (sentencia 91/2020, de 20 de julio (LA LEY 104339/2020); recurso 1765/2019), en tanto que el principio de proporcionalidad en el concreto complemento que ahora se analiza, si bien es un " método formalmente neutro", incide peyorativamente en un número mayor de mujeres que de hombres.

El motivo, por lo expuesto, debe fracasar y por su efecto el recurso, con la consiguiente confirmación de la sentencia recurrida.