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PRIMERO: D/Dª Ignacio presentó demanda contra SPRINTER MEGACENTROS DEL DEPORTE SL, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia número 114/2019, de fecha seis de marzo de dos mil diecinueve

SEGUNDO: En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados: .

PRIMERO.- Don Ignacio, con DNI NUM000, presta

servicios por cuenta de SPRINTER MEGACENTROS DEL DEPORTE SL, con contrato de trabajo indefinido, a tiempo parcial, antigüedad de 06/02/2015, y con la categoría profesional de dependiente, en el centro de trabajo sito en el Centro Comercial As Cancelas de Santiago de Compostela, y percibiendo un salario de 883,13 euros mensuales brutos incluida la parte proporcional de pagas extras, más plus de nocturnidad y plus de festivos y domingos cuando trabaja concurriendo dichas circunstancias.

La relación laboral del actor se inició con la mercantil SPORT ZONE ESPAÑA SA, hasta que en fecha 1/11/2018 el demandante fue subrogado por la mercantil SPRINTER MEGACENTROS DEL DEPORTE SL.

La relación laboral del actor con las demandadas se fundó en:

1.- Un inicial contrato temporal, a tiempo parcial, eventual por

circunstancias de la producción, suscrito el 6/02/2015, en el que se pactó que el actor prestaría servicios como ayudante de dependiente, en el centro de trabajo ubicado en CC As Cancelas, con jornada de 20 horas semanales distribuida de lunes a domingo, con los descansos

legales. (Vid doc. 4 de la parte demandada).

En adenda al contrato las partes pactaron que el horario de trabajo será el que venga determinado para cada turno según el planning establecido por la empresa y de acuerdo con la jornada semanal de 20 horas, y que los turnos alternativos comprenderán las siguientes franjas horarias y la asignación a cada turno se hará de manera rotatoria: semana turno de mañana y tarde entre las 09:00 y las 16:00 horas, y/o entre las 16:00 y las 23:00 horas. Se tiene por reproducido el tenor de dicho acuerdo que obra al doc. 5 de la demandada.

2.- Conversión de contrato temporal en contrato indefinido a tiempo parcial firmada el 5/08/2015. (Vid doc. 3 de la parte demandada).

3.- El 10/12/2015 las partes firmaron acuerdo por el que desde el día 1/12/2015 hasta el 10/01/2016 la jornada del actor pasa a ser de 25 horas semanales, prestadas de lunes a domingos con los descansos que establece la Ley y regresando el 11/01/2016 a su jornada anterior de 20 horas semanales, y pactándose que el horario de trabajo será el que venga determinado para cada turno según el planning establecido por la empresa y de acuerdo con la jornada semanal de 20 horas, y que los turnos alternativos comprenderán las siguientes franjas horarias y la asignación a cada turno se hará de manera rotatoria: semana turno de mañana y tarde entre las 09:00 y las 16:00 horas, y/o entre las 16:00 y las 23:00 horas. Se tiene por reproducido el tenor de dicho acuerdo que obra al doc. 6 de la demandada.

4.- En fecha 15/2015 las partes firmaron acuerdo por el que desde el día 14/12/2015 la jornada del actor pasa a ser de 30 horas semanales hasta el 03/01/2016, prestadas de lunes a domingos con los descansos que establece la Ley y regresando el 4/01/2016 a su jornada anterior de 20 horas semanales, y pactándose que el horario de trabajo será el que venga determinado para cada turno según el planning establecido por la empresa y de acuerdo con la jornada semanal de 20 horas, y que los turnos alternativos comprenderán las siguientes franjas horarias y la asignación a cada turno se hará de manera rotatoria: semana turno de mañana y tarde entre las 09:00 y las 16:00 horas, y/o entre las 16:00 y las 23:00 horas. Se tiene por reproducido el tenor de dicho acuerdo que obra al doc. 7 de la demandada.

(Vid docs. 1 a 31 del ramo de prueba de la parte demandada).

SEGUNDO.- La relación laboral del actor con la demandada se rige por el convenio colectivo de comercio vario de la provincia de A Coruña (no controvertido y vid contratos de trabajo).

TERCERO.- El demandante no ostenta ni ha ostentado en el último año la condición de representante legal o sindical de los trabajadores.(No controvertido).

CUARTO.- En fecha 20/07/2018 el demandante presentó demanda contra la mercantil SPORT ZONE ESPAÑA SA por modificación sustancial de condiciones de trabajo, la cual obra al doc. 1 de su ramo de prueba,y en la que peticionaba la declaración de nula o injustificada de la decisión adoptada por la empresa en relación con su descanso semanal, y que se le repusiese en las condiciones anteriores con distribución de la jornada semanal respetando dos días consecutivos de descanso además del domingo, y subsidiariamente una distribución de jornada semanal respetando un día completo de descanso además del domingo.

Dicha sentencia fue turnada al Juzgado de lo Social Nº 3 de Santiago de Compostela dando lugar a los autos de MGT 571/2018, en los que en fecha 20/08/2018 se dictó sentencia por la que se desestimó la demanda y se absolvió a la empresa demandada de las peticiones deducidas en su contra. En fecha 24/09/2018 se dictó auto por el que se denegó la aclaración de sentencia que instó la parte actora. En la sentencia referida se declaran probados los hechos siguientes:

PRIMERO.- Que el ahora demandante, Ignacio, mayor de edad por haber nacido el día NUM001 de 1992 y con DNNI número NUM000, viene prestando servicios para la empresa ahora demandada, SPORT ZONE ESPAÑA, S.A., desde el día 06 de Febrero de 2015, ostentando la categoría profesional de dependiente y percibiendo por todo ello el salario mensual de 866,81 euros, con inclusión de la parte proporcional de las pagas extraordinarias.

Que el salario mensual del actor se compone de los conceptos salariales siguientes:

salario base + plus de transporte + prorrata de pagas extraordinarias.

Que el salario bruto mensual del trabajador ahora demandante que se recoge como hecho declarado probado en el presente lo es en compensación de horas y con el promedio de los últimos 12 meses, como exige la doctrina jurisprudencial.

SEGUNDO.- Que a la relación laboral existente entre el trabajador ahora demandante y la empresa ahora demandada es de aplicación el Convenio Colectivo provincial del comercio vario para A Coruña (publicado en el BOP A Coruña nº39, de 27 de Febrero de 2015) + la resolución de inscripción y publicación del Acta negociadora del convenio colectivo del comercio vario por la que se dispone su ultraactividad hasta el 30/06/2019 (publicada en el BOP A Coruña nº45, de 06 de Marzo de 2018).

TERCERO.- Que el trabajador ahora demandante y la empresa demandada suscribieron los contratos de trabajo siguientes:

a)contrato de trabajo de duración determinada, de 06/02/2015 con Anexo al contrato en que consta que los turnos serán rotatorios de mañana y de tarde con respeto a los límites legales y convencionales con las variaciones de jornada (en porcentajes) que se incluyen vid certificado de vida laboral del actor en el CCC NUM002 aportado como documento número 1 por la empresa ahora demandada + vid documento número 3 contrato de trabajo temporal y anexo aportados como documento

número 3 por la empresa ahora demandada.

b)contrato de trabajo indefinido suscrito en el trabajador ahora demandante y la empresa ahora demandada, de 05 de Agosto de 2015, para la realización de un total de 25 horas semanales, vid contrato indefinido aportado como documento número 2 por la empresa ahora demandada.

CUARTO.- Que desde el inicio de la relación laboral y hasta el mes de Septiembre de 2017 el trabajador ahora demandante vino prestando sus servicios en turnos rotativos de mañana y de tarde con respeto a los límites legales y con descanso semanal de en algunas semanas de 1 día más domingo y en algunas semanas de sólo el domingo -sobre todo, sólo en domingo en el mes de Julio y Agosto por campaña de rebajas- (vid fichajes de los trabajadores de la empresa en el centro de trabajo del actor aportados por la empresa demandada en el plenario como bloques documentales números 25 a 29 que constan unidos a autos).

QUINTO.- Que desde el mes de Octubre de 2017 el trabajador ahora demandante solicitó al encargado de tienda donde presta servicios concentrar su horario en menos días a la semana y poder librar 2 días a la semana más los domingos para compatibilizar su prestación de servicios con los estudios que comenzaba a cursar (vid fichajes de los trabajadores de la empresa en el centro de trabajo del actor aportados por la empresa demandada en el plenario como bloques documentales números 25 a 29 que constan unidos a autos + vid testifical encargado de tienda Segundo).

Que el trabajador ahora demandante manifestó al encargo de tienda la necesidad de ajustar su horario durante un curso escolar. Que el trabajador ahora demandante no adquirió derecho alguno durante el curso escolar, ya que el encargado ajustó los horarios para ayudar al trabajador al igual que lo procura con todos los trabajadores de la plantilla si bien no elevó la petición a la Dirección de la empresa que se mantuvo ajena a tal decisión.

SEXTO.- Que, tras finalizar el curso escolar y tras la incorporación del trabajador ahora demandante de su período vacacional estival en fecha 23 de Junio de 2018, el trabajador ahora demandante vuelve a prestar sus servicios en turnos rotativos de mañana y de tarde con respeto a los límites legales y con descanso semanal en algunas semanas de 1 día más domingo y en algunas semanas de sólo el domingo -sobre todo, sólo en domingo en el mes de Julio y Agosto por campaña de rebajas- (vid fichajes de los trabajadores de la empresa en el centro de trabajo del actor aportados por la empresa demandada en el plenario como bloques documentales números 25 a 29 que constan unidos a autos).

SÉPTIMO.- Que el trabajador ahora demandante o ostenta ni ha ostentado en el último año cargo de representación unitaria o sindical alguna.

OCTAVO.- Que en procedimientos como el presente no es preceptiva la celebración del acto de conciliación previa".

Se tiene por íntegramente reproducida dicha sentencia que obra aportada al doc. 39 del ramo de prueba de la parte demandada.

QUINTO.- El demandante está matriculado y cursando estudios de ciclo formativo de 2º Xestión de Ventas e Espazos Comercias en el IES LUIS SEOANE de Pontevedra. Los horarios de dicho curso son de lunes a viernes de 9:00 a 14:30 horas y los lunes y miércoles de 16:00 a 18:15 horas.

En diciembre de 2018 se le comunicó al actor por la Jefatura de Estudios de dicho centro que ha perdido el derecho de evaluación continua debido a la inasistencia reiterada y sin justificar en determinados módulos formativos que se relacionan en la comunicación, medida que implica que el alumno tendrá únicamente derecho a realizar una prueba extraordinaria de evaluación previa a la evaluación final de módulos correspondientes.

(Vid doc. 6 del actor y horarios adjuntos al doc. 4 del actor y 32 de la demandada).

SEXTO.- En el centro de trabajo en que presta servicios el actor

prestan servicios un total de 19 trabajadores, incluido el actor, de los cuales 11 son indefinidos y el resto son trabajadores temporales, que pueden variar en función de las diferentes necesidades empresariales. De entre los trabajadores de dicho centro, dos de las trabajadoras indefinidas tienen concedida una reducción de jornada con concreción horaria por guarda legal, siendo Doña Celestina y Doña Concepción.

El actor presta servicios en concreto en la sección o departamento de calzado al que están adscritos de forma normal y habitual trabajadores, y puntualmente 5 al ser contratado algún trabajador eventual para refuerzo por campañas concretas como Navidad o rebajas.

(Vid docs. 34, 25 y 36 del ramo de prueba de la demandada, y testifical).

SÉPTIMO.- En el centro de trabajo todos los trabajadores prestan servicios en turnos rotatorios de mañana y tarde, con la salvedad de las trabajadoras con concreción horaria por guarda legal, las cuales desempeñan su trabajo en las condiciones fijadas en la concreción horaria.

El horario de apertura al público del centro de trabajo es de 10:00 a 22:00 horas. La hora de entrada de los trabajadores es a las 9:00 de la mañana.

Los horarios de los turnos de trabajo son los siguientes: tuno de mañana de 9:00 a 16:00, turno de tarde de 16:00 a 22:00 y un turno intermedio de 12:00 a 17:00 horas para cubrir el servicio durante el tiempo que intermedia en los cambios de turno de mañana y tarde.

El encargado de tienda Don Segundo ha venido organizando las libranzas de los trabajadores de la tienda. Hasta mayo de 2018 trataba de organizar las libranzas de modo que pudiera garantizarle al actor y a otros trabajadores la acumulación de la carga de trabajo en unos días concretos, para que después pudiesen librar más días. Esta decisión se tomó por el encargado de tienda, sin haber dado cuenta a la empresa, y manifestando al demandante que no podía garantizarle siempre dichas circunstancias sino que le organizaría las libranzas en la forma interesada únicamente mientras le fuese posible en función de las circunstancias y necesidades de la tienda.

Ningún trabajador de la tienda, a excepción del demandante, ha

solicitado la elección o cambio de turno de trabajo por motivos de formación o estudios.

(Vid testifical del Sr. Segundo, y doc. 37 del ramo de prueba de la demandada).

OCTAVO.- Desde el mes de mayo de 2018 se han realizado una serie de modificaciones en la tienda en que presta servicios el actor, que comportaron modificación en la carga de trabajo, que se ha incrementado, y también con incremento del personal. A partir de dicho momento el encargado de tienda le dijo al actor que no podía ya organizar los días de trabajo y libranza en la forma en que lo venía haciendo. (Vid testifical).

NOVENO.- En fecha 16/10/2018 el actor presentó escrito a la empresa en el que con alegación del artículo 23 del ET y manifestando que está realizando el 2º año de un ciclo superior de Gestión de Ventas y Espacios Comerciales en el IES LUIS SEOANE de Pontevedra con horarios de mañana de lunes a viernes de 9 a 14:30 horas, y dado que antes se le adaptaban los horarios de trabajo para que pudiera cursar los estudios y en el año actual el gerente del centro le ha negado verbalmente dicha posibilidad, solicita que sus turnos de trabajo durante el curso escolar sean de lunes a viernes a partir de las 16:00 horas y los sábados a disposición de la empresa.

En fecha 5/11/2018 la mercantil demandada contestó a la solicitud del actor indicado la imposibilidad de acceder a lo solicitado por no concurrir los requisitos del artículo 23 del ET, pues en la empresa se encuentra instaurado un sistema de turnos rotatorios de mañana y tarde, conforme al cual presta servicios, sistema que la concreción horaria que él peticiona, en ningún caso respecta, y todo ello al margen de los evidentes problemas organizativos que ello implicaría.(Vid docs. 4 y 5 del actor y docs. 32 y 33 de la demandada).

TERCERO: En la sentencia recurrida en suplicación se emitió el siguiente fallo o parte dispositiva: .

Que estimando parcialmente la demanda interpuesta por DON Ignacio, contra SPRINTER MEGACENTROS DEL DEPORTE S.L., declaro la existencia de vulneración por parte de la mercantil demandada SPRINTER MEGACENTROS DEL DEPORTE S.L. del derecho fundamental del demandante a la educación consagrado en el artículo 27 de la CE (LA LEY 2500/1978) en relación con el artículo 23.1.a) del ET, y, la nulidad radical de la actuación de la mercantil demandada; y, en consecuencia, condeno a SPRINTER MEGACENTROS DEL DEPORTE S.L. a estar y pasar por dicha declaración, y a que proceda al cese inmediato de las actuaciones contrarias al derecho fundamental a la educación del trabajador demandante, y restableciendo al mismo en la integridad de dicho derecho con reparación de las consecuencias derivadas de su vulneración, en concreto el reconocimiento al trabajador demandante del derecho a la elección de turno de trabajo en los términos del artículo 23.1.a) del ET; y a indemnizar al demandante en la suma de 3.000 euros en concepto de daños y perjuicios por vulneración del derecho fundamental citado

CUARTO: Frente a dicha sentencia se anunció recurso de suplicación por SPRINTER MEGACENTROS DEL DEPORTE SL formalizándolo posteriormente. Tal recurso fue objeto de impugnación por la contraparte.

QUINTO: Elevados por el Juzgado de lo Social de referencia los autos principales, a esta Sala de lo Social, tuvieron los mismos entrada en esta T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL en fecha 19-6-2019.

SEXTO: Admitido a trámite el recurso se señaló el día 21-10-2019 para los actos de votación y fallo.

A la vista de los anteriores antecedentes de hecho, se formulan por esta Sección de Sala los siguientes,